执业领域. 在德国创立公司

初步构想

无论是作为德国公民还是外籍投资者,在准备投资进入德国市场开展您的商业活动之前,我们强烈建议为您的企业选择最为合适的法律企业形式。
德国的法律系统提供了非常多样化的公司结构,下文将会为您介绍最为重要的几个。首先,值得注意的是,就对公司的投资来讲,所有的自然人和法人都是平等的。一般来说,德国公司法并没有对外国人(自然人或法人)投资德国公司设有任何限制。但在一些特殊条款下,外国人将会受到一些特殊的限制(比如在特殊的敏感领域的投资,国防工业)。因此,任何的外国人(自然人或法人),无论国籍,都可以成为以下介绍的不同公司形式的股东。

个体企业

任何自然人都可以创立一个个体企业(外国国籍者需预先获得工作签证)。在生意发展到一定程度时,根据德国商业法,此个人将成为商人(Kaufmann)。此后需要前往有效的商会进行登记注册(Handelsregister)。作为经营此个体企业的个人,此人将以其所有个人资产负担整个个体企业经营过程中的债务。
外国法人在德国建立分支时,需要在有效的商会为此分支进行注册(Zweigniederlassung)。由于此分支不具备法人资格,因此其母公司将承担其产生的所有债务。母公司股东的责任取决于其所在国家的法律。根据德国法律, 单独的自然人或法人都可以创建一个(另外的)有限责任公司(Gesellschaft mit beschrankter Haftung; GmbH,在特殊条件下允许只存在一个股东 Einmann GmbH)。

合伙制和公司

在几个自然人或法人有意联合追求共同的经济目标的情况下,他们可以选择不同的法律形式。在此有必要区分商业合伙制和公司。
在德国法律下最重要的商业合伙制是民法公司[Gesellschaft bürgerlichen Rechts; GbR],普通合伙制[Offene Handelsgesellschaft; OHG] 和有限合伙制[Kommanditgesellschaft; KG].
最常用的公司形式则是有限责任公司[Gesellschaft mit beschränkter Haftung; GmbH] 包括Unternehmergesellschaft (UG) 作为它的派生形式,另一个则是股份有限公司 [Aktiengesellschaft; AG].
在合伙制的不同形式中,Kommanditgesellschaft (KG)的形式将合伙人的责任限制到最小。相对一般合伙人[Komplementär]需要将其所有资产用于负责,KG加入了至少一个其他的合伙人[Kommanditist],此合伙人仅对(进行了商业注册的)公司章程中规定的一部分的额度承担责任。
由于德国股份公司法[Aktiengesetz] 以及其相关的行政手续繁杂,我们偏向于建议大公司采用股份制公司[Aktiengesellschaft; AG]形式。相应地,有限责任公司[Gesellschaft mit beschränkter Haftung; GmbH]是德国法律中应用最为广泛的公司形式。鉴于有限责任公司the Gesellschaft mit beschränkter Haftung 拥有多方面优势,企业往往选择它来打入德国市场。

选择最佳的公司形式

在选择最符合目标的公司形式时,需要同时兼顾法律和实践两个方面,税务方面也应该被优先考虑。通常情况下,有限责任公司GmbH由于关于其责任的限制,常被看做是最为合适的选择。
相对于有限责任公司GmbH要求的最低资本25000欧元,Unternehmergesellschaft (UG),从法律层面看来,将GmbH所需要的最低资本降低到1欧元。需要指出的是,选择这种形式代表着必须向固定资本中上缴年利润的四分之一。

需要留意的是,在资本不充足的情况下,创建公司的费用将导致公司过度负债,在此情况下,按照法律规定,公司需要向法院申报其债务情况。除此之外,UG也是是风险最小的公司形式。
然而在决策程序中,在某些方面,有限责任公司GmbH需要公开资讯,最重要的是公布它的财政状况。在过去,由于此项财政状况公布可能会在实践中带来负面影响,一些企业家因而选择合伙形式。比如在谈判过程中,如果客户掌握了供应商的利润率,这将会削弱供应商在此谈判中的位置。值得指出的是,虽然从法律属性上来看,GmbH & Co. KG属于合伙关系,但法律仍然要求公开财政状况。
由于有限责任公司GmbH 是最合适于外国投资者的公司形式,下文将对其简单地进行介绍。

创建有限责任公司GmbH:大体概括

在选择创建有限责任公司以后,首先需要分析首要情况。创立者需要在控股权,管理及代理问题(人员,联合或单独的代表权利,行政权利)以及公司名称上达成一致。在公司名称方面,最好在主管商会[Industrie- und Handelskammer; IHK]取得无反对公告[Unbedenklichkeitserklärung]。

公司章程

公司章程需要遵守相关的法定条件,上文所讨论的问题需要被撰写入此公司章程。在德国有限责任公司法规[GmbH-Gesetz]附录中附有一个创建一个标准有限责任公司GmbH的样本。然而这个样本却因为缺乏清晰性及灵活性而饱受争议。总而言之,在关于管理股东之间关系上,此样本缺乏重要的条款,所以对于拥有不止一个股东的公司来说,应该避免使用这个样本。
对于拥有不止一个股东的公司来说,公司章程的创立应该极其谨慎。直到公司正式创立,股东们在很多方面仍然持有达成一致的可能性----最近的矛盾将可能成为最热烈的讨论主题。此外,通常是此类对于有关问题(投票权,对小股东的保护,赔偿权,连任体制,等等)的探讨,促使商业伙伴和股东发现他们在不同问题上潜在的不同视点。
公司章程需要经过公证,公证人在股东的要求下起草章程。德国公证人传统上并不倾向于与各方展开深入的关于公司章程的讨论。而公证过程中,由于时间关系,更加不可能展开此项讨论。因此,在送往公证之前,各方应该对公司章程达成一致。因为这个原因,我们建议企业在重要的创立期间寻求律师的专业咨询。与此同时,为了避免日后在税务方面有任何不利,我们也建议企业向税务顾问进行咨询。

VorgründungsgesellschaftVor-GmbH

在此有一种特别情况,在规划过程中,在创建有限责任公司GmbH的目标下,未来股东已经建立了一个Gesellschaft bürgerlichen Rechts 民法公司。这个民法公司有一部分的法律效力,但在创立期间,它并没转化为一个有限责任公司GmbH。因此企业需要保证不参与有第三方接入的活动,然而在GmbH建立之前,公司创立者需要签署租赁合同,购买办公室或其他设备。这是一个棘手的问题,因为此类合同或有形资产在以后将成为GmbH的个体基础。
只有单独一个股东的GmbH(Einmann-GmbH)同样拥有单独的法人资格,上文谈论的问题也同样涉及这个公司结构。此股东代表他的未来的公司于第三方展开活动,这仅要求他在将来将所有获得的权利转交给GmbH。
公司章程的公证见证GmbH建立的开端,同时也包含了法定的要求。公司领导人应该在公证过程中被选举。公证标志着Vor-GmbH建立中的GmbH的产生,然而这并不是最终形式的GmbH,这是一种特殊形式的公司。许多适用于GmbH的法律也同样适用于Vor-GmbH建立中的GmbH。此Vor-GmbH拥有部分的法人资格,在向有资格的商会申请之后将转化为最终的GmbH。Vor-GmbH的所有权利与义务将自动地转向GmbH。在Vor-GmbH阶段,股东的责任远远超过GmbH。由此,我们不建议公司在此阶段开展经济活动。然而在此阶段,Vor-GmbH可以开设银行账户,因为GmbH必须在支付注册资金之后才能建立。

法定资产要求

创立一个有限责任公司GmbH的最低法定资金为25000欧元。此资产可以通过两种形式提供:给予有形资产(Sachgründung)或通过向公司账户注入资金(Bargründung). 由于对有形资产的评估有难度,在商业注册时可能会遭到拒绝,又或者日后股东拒绝在此注资。因此,向公司账户注入资金是最为提倡的方式。
在股东注入资本之后,一些法律问题仍然可能出现。首先,在转账资金(到建立中的GmbH账户)时,需要详细说明此笔资金的去向,在完成注册时,需要保证此笔资金作为不动资金以保证在建立公司过程中的花费。在完成注册后,也可能会碰到其它问题。比如说购买货物用完了所有资本,在此类情况下,股东将仅被要求再次支付最初的启动资本。违反再次注资义务并不代表所牵涉股东完全失去有限责任。
在筹集到一半的资本之后,公司领导人可向有关商会申请注册有限责任公司GmbH。

时间规定

对创立公司的时间规定取决于多方面的因素。理论上说来,公证公司章程,开公司账户,支付资本以及注册公证可以在短期内完成。一般说来,最好给予至少3个月的时间细致地计划操作对公司的建立。在申请注册GmbH和真正的注册之间的等待时间取决于不同的法院从2到6周不等。


Pellon&Associados Europe LLP服务范围

Pellon&Associados Europe LLP为您在创立公司期间提供全方面的协助。根据您不同的需求,我们能为您提供以下服务:

• 在创立公司方面提供全面建议(如有需要,提供商业顾问或税务顾问)
• 起草公司章程
• 起草所有补充合同(领导人服务合同,雇佣协议,租赁合同,等等)
• 监控协调创建公司过程
• 获取必要的许可(包括外籍领导人和员工的签证和工作许可证)