执业领域. 德国贸易代表处

贸易代表处

法律基础
在德国,法律调节贸易代表和委托人之间的关系。德国商法(HGB)对此制定了相关法规。(§ 84 ff.).

签订合同
贸易代表合同没有任何格式上的规则,口头签订也视为有效。在此情况下,合同内容需要遵守法律规定。但合同双方可对一部分的法规进行修改,当然这同样也适用与口头合同。但为了在出现纠纷时有确切的证据,我们推荐在涉及修改时,使用书面合同。

问题:雇佣关系
另一个关于贸易代表很重要的问题是,它可能在无意图的情况下建立雇佣关系。在雇佣关系下,用人方需要支付社会保险,雇员享有更多的个人权利,在合同条款中应该注意修改的延伸范围,以保证其与法定条款,贸易代表的的法律意图之间没有太大的差别。所以贸易代表决定他的工作细节及工作时间尤为重要。

合同双方的权利与义务
德国商法§ 86规定了贸易代表的义务。主要的义务(同时也取决于特殊授权)是以其委托人的名义签署合同。此外他也有提供信息的义务。其中一项义务是:当客户无法尽到付款的义务时,及时通知委托人。贸易代表需要代表委托人的利益,也就代表着贸易代表应该尽量减少可能会危害委托人利益的活动。
德国商法§§ 86a,87 至87d规定了代表人的义务。委托人的主要义务时支付佣金。只有当商务代表促成商业合作时,佣金才被支付。在与新客户签署合同的情况下,不一定需要商务代表的活动有对其有直接影响。合同双方可自由拟定与活动相关的酬金,而不一定是采用佣金形式。只有整个大区商业代表的活动是有法律明文规定的。在这样的合同条款下,在他所覆盖的领域中,每一次与新客户签订合同,商业代表即获取佣金。

贸易代表合同的终结
法律规定,合同双方可在一般情形(§ 89 HGB)和特殊情形(§ 89a HGB)下取消合同。一般情况下的的通知期取决于合同的期限。合同的第一年,法律要求需要有一个月的通知期,两年则是两个月。第三年到第五年,通知期为三个月,五年之后则为六个月。合同双方可协商延长通知期,但不能缩短通知期。
根据§ 89a HGB,在有正当理由下,在特殊情况下的的取消合同是可能的,但是法律并为列举此类的正当理由。严重或屡次违反上述职责被视作是正当理由。但需要特别注意的是,特殊的取消合同被视为最后的手段,因此必须要有书面的提醒。此外,合同双方也可以在合同中规定合同期限或根据双方同意解除合同。

根据§ 89 b HGB提出索赔
在合同终结后,贸易代表提出索赔要求被认为存在高风险的潜在的冲突。如果委托人取消合同,或者委托人的行为导致了贸易代表以正当理由取消合同,或者由于贸易代表因疾病或年龄的原因无法继续履行合同,委托人在一些情况条件下,需要支付赔偿。
§ 89 b HGB提出三个需要同时满足的前提。第一项:委托人在合同终止后仍然从由贸易代表带来的客户之间的合同中获利。这代表着此项仅涉及在委托人与贸易代表合同有效期间和客户所签署的合同。这也可能涉及已经存在的客户,如果贸易代表促进了他们之间的商业往来,在这种情形下,此客户可被视为新客户。第二项:贸易代表损失本应该获取的佣金。在进行计算时,新顾客是否被视为常客非常重要。在此需要对此后的发展做出预测,把终止合同看做是降低佣金的损失。此项预测不受最近变化的影响。第三项:佣金赔偿的金额合理。不同的因素可能导致降低佣金金额。这些因素可能会增加或降低佣金。
根据§ 89 b II HGB,最高金额的赔偿等于一年的平均佣金。如果合同为达到五年,则应该在过去五年或少于五年的合同的基础上计算佣金。§ 89 b II HGB是根据由§ 89 b I HGB计算赔偿佣金的限制。§ 89 b III HGB规定了排除赔偿佣金的情况。所以,总的来说,如果贸易代表取消合同,如果委托人以正当理由取消合同或者合同关系在双方同意下转给第三方。贸易代表将不能申请赔偿。
在合同中不能排除或限制佣金赔偿,但双方可在合同终结后就此变化达成一致。事实上,合同双方通过预付款方式,或者要求新贸易代表支付上一任贸易伙伴的佣金的关系来避开此项规定。

后契约期酬金权力
有时在合同终结时,贸易代表的商业关系并未即刻随合同终结, § 87 III HGB规定了如何在此情况下申请酬金。即使在合同终结之后,对于由贸易代表带来的生意,委托人仍然需要支付佣金。另一种情况是,在贸易代表的努力下,委托人在合同终结后接受客户提出的合约,在此情况下,贸易代表仍然有权取得酬金。

撰写合同
虽然法律并未明文规定,但出于对可证性的考虑,建议采取书面合同形式。在撰写合同是,后合同期的不竞争条款应该被囊括在内。尽管在竞争限制期内,委托人需要支付相应的赔偿金,但出于对失去客户的顾虑,这笔投资是值得的。尤其是在贸易代表覆盖全国市场,而委托人是所在地在外国的外国公司的情况下。在此情况下,委托人与客户之间并无直接关系,这增大了失去客户的风险性,建议在合同中也包括一张客户名单。